Scissione con beneficiaria newco senza test sulle perdite

Agenzia delle Entrate - Risposta n. 333 dell'8 agosto 2019 L'Agenzia delle Entrate, con la risposta n. 333 dell'8 agosto 2019, è intervenuta sulle limitazioni al riporto delle perdite fiscali pregresse dei soggetti coinvolti in un progetto di riorganizzazione societaria che consiste: - in un'operazione di scissione totale non proporzionale ex art. 173 del TUIR a beneficio di società neocostituite; - seguita da una fusione societaria ex art. 172 del TUIR che prevede l'incorporazione di tali società da parte dei rispettivi soci unici. Alle perdite fiscali delle società che partecipano alla scissione, ivi comprese dunque le perdite fiscali delle eventuali beneficiane preesistenti alla scissione, si applicano le disposizioni previste in materia di fusioni. Al riguardo, infatti, il comma 10 dell’art 173 del TUIR rende applicabile la disposizione antielusiva sul trasferimento delle perdite fiscali delle fusioni prevista dall'art. 172 comma 7 del TUIR anche alle società beneficiarie che presentano delle perdite pregresse. Pertanto: - non possono essere riportate le perdite fiscali maturate ante scissione in capo a società che, nel Conto economico del bilancio dell'esercizio precedente a quello in cui la scissione viene deliberata, evidenziano un ammontare di ricavi e proventi caratteristici e spese per prestazioni di lavoro subordinato e relativi contributi inferiore al 40% della media dei rispettivi importi calcolata sui conti economici dei due esercizi precedenti a quello di riferimento; - le perdite ante scissione delle società che superano il "test di vitalità" sono riportabili nel limite dell'ammontare del patrimonio netto della società che le ha prodotte. Le medesime limitazioni si applicano anche al riporto degli interessi passivi indeducibili ex art. 96 del TUIR e dell'eccedenza ACE (aiuto alla crescita economica). La ratio delle limitazioni in argomento è di contrastare la realizzazione di fusioni con società prive di capacità produttiva poste in essere al fine di attuare la compensazione intersoggettiva delle perdite fiscali di una società con gli utili imponibili dell'altra, introducendo un divieto al riporto delle stesse qualora non sussistano quelle minime condizioni di vitalità economica previste dalla norma. In sostanza, si richiede che la società, la cui perdita si vuole riportare, sia operativa, negando il diritto del riporto delle perdite se non esiste più l'attività economica cui tali perdite si riferiscono (cfr ris. nn 116/2006 e 143/2008). Inoltre, ad avviso dell'Agenzia delle Entrate, i requisiti minimi di vitalità economica debbono sussistere non solo nel periodo precedente a quello in cui è stata deliberata la fusione, così come si ricava dal dato letterale, bensì debbono continuare a permanere fino al momento in cui la fusione viene attuata (cfr, tra l'altro, la menzionata ris. n 143/2008). Se anche solo uno dei test relativi a questa frazione di esercizio non venisse superato, tutte le perdite pregresse della società in questione dovrebbero essere abbandonate. Con riferimento alle scissioni del caso di specie, si osserva come il rischio di elusione legato alla "compensazione intersoggettiva" delle perdite sussista solo quando la beneficiaria della scissione risulti già esistente prima dell’operazione e non risulti, quindi, di nuova costituzione. In quest'ultimo caso (società beneficiaria costituita per effetto della scissione), le limitazioni alla riportabilità previste dall’art. 173, comma 10 del TUIR non trovano applicazione in relazione alle perdite fiscali trasferite dalla scissa (si conferma, quindi, quanto già chiarito nella circ. Agenzia delle Entrate 9 marzo 2010 n. 9). Si conclude, quindi, che il transitorio passaggio delle predette perdite fiscali ed eccedenze ACE per la società beneficiaria/veicolo destinata a fondersi, e quindi, per sua natura, priva dei requisiti di cui ai citati artt. 172, comma 7 e 173, comma 10, non può rappresentare una manovra specificamente volta al “commercio di bare fiscali", usufruendo della disapplicazione della disciplina sulla limitazione del riporto delle perdite fiscali ex art. 173 comma 10 del TUIR. Costi di gestione irrilevanti se "ante efficacia giuridica" Si segnala, infine, che la risposta in commento riporta una specificazione in merito al requisito di vitalità delle società partecipanti alla fusione che deve sussistere fino alla data di efficacia giuridica dell’operazione (data di iscrizione dell'atto di fusione presso il Registro delle imprese). Secondo l’Agenzia delle Entrate, le limitazioni previste dall’art. 172, comma 7 del TUIR “non trovano applicazione in relazione alle perdite fiscali prodotte della NewCo incorporanda nei periodi ... e ... - data di efficacia giuridica della fusione, nella misura in cui siano riconducibili a meri costi di gestione".

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Scissione con beneficiaria newco senza test sulle perdite

Per la beneficiaria costituita per effetto della scissione, le limitazioni alla riportabilità non si applicano in relazione a quelle trasferite dalla scissa

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