Aggravante per il commercialista che elabora modelli di evasione per i clienti anche se ha un interesse diretto alla frode

L'aggravante prevista per i consulenti fiscali che predispongono modelli seriali di evasione richiede un utilizzo non episodico della pratica illecita: tuttavia l’impiego del modello può avvenire anche in proprio a beneficio del professionista e non necessariamente del cliente. A fornire questi principi è la Corte di Cassazione penale con la sentenza n. 36212 del 19 agosto 2019. IL FATTO Nei confronti di un commercialista veniva emessa un’ordinanza di custodia cautelare in carcere perché, in concorso con imprenditori e prestanomi, aveva elaborato un modello di evasione fiscale per sottrarsi al pagamento delle imposte, attraverso l’alienazione simulata e il trasferimento fraudolento di beni, in modo da rendere inefficace le procedure di riscossione. Secondo la tesi accusatoria, in quattro episodi il professionista aveva elaborato affitti e cessioni di aziende in modo simulato che consentivano di eludere il pagamento delle imposte. Oltre al reato previsto dall’articolo 11 del Dlgs 74/00, al professionista era contestata l’aggravante di cui al comma 3 dell’articolo 13 bis del medesimo decreto, in base al quale la pena è aumentata fino alla metà, se il delitto è commesso dal compartecipe nell’esercizio dell’attività di consulenza fiscale svolta da un professionista o da un intermediario finanziario o bancario attraverso l’elaborazione di modelli seriali di evasione fiscale. Avverso la misura restrittiva, il commercialista ricorreva al tribunale del riesame, rilevando, in sintesi, l’insussistenza dell’aggravante: gli eventuali modelli seriali, nella specie, erano stati utilizzati dal professionista a beneficio di società amministrate in proprio o comunque riconducibili a lui od ai propri familiari. Il tribunale escludeva l’aggravante e sostituiva la custodia cautelare con gli arresti domiciliari. La Procura ricorreva in Cassazione che ha accolto l’impugnazione. LA DECISIONE DELLA CORTE DI CASSAZIONE Innanzitutto i giudici hanno ribadito che per la configurabilità di questa aggravante occorre un presupposto soggettivo ed uno oggettivo. Sotto il profilo soggettivo la nozione di “professionista” va intesa in senso sostanziale e quindi interessa chiunque, nell’esercizio della professione, svolga attività di consulenza fiscale. Per quanto concerne il profilo oggettivo la norma richiede la “serialità” nell’elaborazione o commercializzazione di modelli di evasione. A questo riguardo, la sentenza evidenzia la necessità di una certa abitualità e ripetitività della condotta incriminata, assumendo carattere di riproducibilità anche in futuro. Si deve quindi trattare non di evasioni fiscali realizzate mediante l’occasionale intervento di un professionista, ma di iniziative delittuose ripetute, scaturite dall’adesione ad un ben preciso modello comportamentale. In tale contesto è irrilevante il numero delle operazioni compiute dovendosi far riferimento alla loro serialità allargandosi così la prospettiva non solo agli episodi già realizzati ma anche a quelli potenzialmente realizzabili in futuro mediante l’applicazione del medesimo schema. Nella specie il compimento nell’arco di un paio di anni di cessioni e locazioni di aziende assume carattere seriale ove si accerti la pretestuosità delle operazioni, finalizzate a eludere gli obblighi tributari, e la riproducibilità in futuro dei medesimi schemi in esecuzione di una precisa strategia. È ancora irrilevante che il professionista, per alcuni episodi, abbia agito in proprio e non a beneficio di clienti, in quanto detta circostanza non è richiesta dalla norma che si limita a prevedere la sola partecipazione di altri soggetti agli illeciti tributari.

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