Corretta qualificazione di titoli e trattamento fiscale dei relativi interessi

Agenzia delle Entrate - Risposta n. 291 del 31 agosto 2020 Nel qualificare un determinato titolo ai fini fiscali, occorre innanzitutto accertare che lo stesso non abbia le caratteristiche per essere considerato "similare alle azioni" e, successivamente, verificare la sussistenza dei requisiti per ricondurlo tra i titoli "similari alle obbligazioni", trattandolo residualmente, in caso contrario, come titolo atipico. Lo ha chiarito l'Agenzia delle Entrate con la risposta n. 291 del 31 agosto 2020. L'articolo 83, comma 1, del TUIR, stabilisce le modalità di determinazione del reddito complessivo ai fini IRES per le società ed enti commerciali. La norma, prevede, tra l'altro, che per i soggetti IAS adopter assumono diretta valenza fiscale "i criteri di qualificazione, imputazione temporale e classificazione in bilancio previsti dai rispettivi princìpi contabili", secondo un principio di derivazione c.d. rafforzata. Tuttavia, al fine coordinare le regole di determinazione delle basi imponibili IRES con i principi contabili internazionali, è stato emanato il decreto del Ministro dell'Economia e delle Finanze 8 giugno 2011. In particolare, il comma 1 dell'articolo 5 del citato decreto ha stabilito che "indipendentemente dalla qualificazione e della classificazione adottata in bilancio, si considerano: a) similari alle azioni gli strumenti finanziari che presentano i requisiti di cui alla lettera a) del comma 2 dell'articolo 44 del testo unico; b) similari alle obbligazioni gli strumenti finanziari che presentano i requisiti di cui alla lettera c) del comma 2 dell'articolo 44 del testo unico". Ed infatti nella relativa relazione illustrativa è espressamente chiarito che tale disposizione "disattiva la rilevanza fiscale della qualificazione e classificazione in bilancio degli strumenti assimilati alle azioni ... e assimilati alle obbligazioni ... stabilendo che indipendentemente dalla qualificazione e classificazione adottate in bilancio, tale assimilazione è individuata sulla base dei requisiti di cui alle lettere a) e c) del comma 2 dell'articolo 44 del TUIR". Ulteriori chiarimenti in materia sono stati forniti anche dall'Amministrazione finanziaria con la risoluzione dell'Agenzia delle Entrate del 26 febbraio 2019, n. 30. Il documento di prassi, difatti, ha affermato che il comma 1 dell'articolo 5 del D.M. 08.06.2011, "disattivando la derivazione (rafforzata) dal bilancio, supera le qualificazioni e le classificazioni del bilancio IAS compliant e mantiene (ovvero impone) la descritta distinzione "formale" contenuta nell'articolo 44 del TUIR; le diverse modalità di individuazione e di classificazione in bilancio delle passività finanziarie e degli strumenti di equity rispetto ai criteri fiscali appena illustrati comportano, ovviamente, la formazione di doppi binari tra valori civili e valori fiscali". La classificazione degli strumenti finanziari è dettata, ai fini delle imposte sui redditi, dalle disposizioni dell'articolo 44 del TUIR, il quale al comma 2 dispone che "ai fini delle imposte sui redditi: a) si considerano similari alle azioni, i titoli e gli strumenti finanziari emessi da società ed enti di cui all'articolo 73, comma 1, lettere a), b) e d), la cui remunerazione è costituita totalmente dalla partecipazione ai risultati economici della società emittente o di altre società appartenenti allo stesso gruppo o dell'affare in relazione al quale i titoli e gli strumenti finanziari sono stati emessi. Le partecipazioni al capitale o al patrimonio, nonché i titoli e gli strumenti finanziari di cui al periodo precedente emessi da società ed enti di cui all'articolo 73, comma 1, lettera d), si considerano similari alle azioni a condizione che la relativa remunerazione sia totalmente indeducibile nella determinazione del reddito nello Stato estero di residenza del soggetto emittente; a tale fine l'indeducibilità deve risultare da una dichiarazione dell'emittente stesso o da altri elementi certi e precisi; b) [lettera abrogata]; c) si considerano similari alle obbligazioni 1) i buoni fruttiferi emessi da società esercenti la vendita a rate di autoveicoli, autorizzate ai sensi dell'articolo 29 del regio decreto-legge 15 marzo 1927, n. 436, convertito nella legge 19 febbraio 1928, n. 510; 2) i titoli di massa che contengono l'obbligazione incondizionata di pagare alla scadenza una somma non inferiore a quella in essi indicata, con o senza la corresponsione di proventi periodici, e che non attribuiscono ai possessori alcun diritto di partecipazione diretta o indiretta alla gestione dell'impresa emittente o dell'affare in relazione al quale siano stati emessi, ne' di controllo sulla gestione stessa". Dalla lettura della norma si evince chiaramente quali sono i criteri da seguire per la classificazione e distinzione degli strumenti finanziari tra equity (ovvero azioni e titoli similari) e passività (ovvero obbligazioni e titoli similari). Al riguardo, è lo stesso documento di prassi ad affermare che essi si fondano: 1) in primo luogo, sulla circostanza che la relativa remunerazione sia costituita totalmente dalla partecipazione ai risultati economici della società emittente (o di altra società del gruppo) e, in tal senso, la sussistenza del predetto requisito è sufficiente, di per sé (quindi indipendentemente da altre variabili), a classificare lo strumento finanziario come titolo azionario o similare ovvero 2) in via secondaria, sull'esistenza di una obbligazione incondizionata di pagare alla scadenza una somma non inferiore a quella in essi indicata e sull'assenza di diritti di partecipazione alla gestione dell'impresa, fattori che individuano uno strumento finanziario similare al titolo obbligazionario. Conseguentemente, nel qualificare un determinato titolo ai fini fiscali, occorre innanzitutto accertare che lo stesso non abbia le caratteristiche per essere considerato "similare alle azioni" (per via del fatto che la sua remunerazione non sia totalmente rappresentata dai risultati economici della società emittente) e, successivamente, verificare la sussistenza dei requisiti per ricondurlo tra i titoli "similari alle obbligazioni", trattandolo residualmente, in caso contrario, come titolo atipico (un titolo, cioè, che non ha né i requisiti per essere considerato similare alle azioni - in quanto la relativa remunerazione non è costituita totalmente dalla partecipazione ai risultati economici - né quelli per essere considerato similare alle obbligazioni - perché, ad esempio non dà diritto alla restituzione integrale del capitale e/o attribuisce al possessore diritti amministrativi nella gestione della società emittente). Titoli "di massa" L'articolo 44, comma 2, lett. c) n. 2) del TUIR qualifica come titoli "di massa" quelli "che contengono l'obbligazione incondizionata di pagare alla scadenza una somma non inferiore a quella in essa indicata, con o senza la corresponsione di proventi periodici, e che non attribuiscono ai possessori alcun diritto di partecipazione diretta o indiretta alla gestione dell'impresa emittente o dell'affare in relazione al quale siano stati emessi, né di controllo sulla gestione stessa". Il primo requisito, in base al quale i titoli emessi devono essere "di massa", risulta integrato se i titoli sono emessi con un unico atto in una pluralità di esemplari fra di loro identici a favore di una pluralità di investitori, così come affermato nella risoluzione n. 54/E del 3 marzo 2009 dell'Agenzia delle Entrate, laddove è stato precisato che i titoli sono qualificabili come di massa, qualora siano "emessi in notevoli quantità, con caratteri di omogeneità e in base ad un'unica operazione economica, oggettivamente idonei alla circolazione presso il pubblico". Il secondo requisito previsto dal n. 2 della lett. c) dell'articolo 44, comma 2, del TUIR è relativo all'esistenza dell'obbligazione incondizionata "di pagare alla scadenza" una somma non inferiore a quella in essa indicata. In merito l'Agenzia riporta quanto affermato dalla circolare n. 4 del 6 marzo 2013 al paragrafo 1.2 - Obbligazioni e titoli similari: "La scadenza del rimborso del prestito è, tra l'altro, uno degli elementi essenziali che deve necessariamente essere indicato nel titolo obbligazionario (vedi articolo 2414, comma 1, n. 6), del codice civile "Contenuto delle obbligazioni). Essa, tuttavia, può anche non essere ancorata ad una scadenza precisa, ma può essere anche legata alla durata della società o alla sua liquidazione qualora la società sia costituita a tempo indeterminato (come espressamente consentito dall'articolo 2328, comma 2, n. 13), del codice civile)". Il terzo requisito è relativo alla natura incondizionata dell'obbligo di rimborso del capitale versato. Deducibilità della remunerazione Per quanto attiene al regime di deducibilità dall'imponibile IRES della relativa remunerazione, l'Agenzia richiama quanto affermato nella risoluzione n. 30 del 2019, nell'ambito della quale è stato chiarito che "... l'articolo 5 del citato DM 8 giugno 2011 contiene due disposizioni volte ad assicurare, con rigore giuridico, il rispetto delle regole di deducibilità/tassabilità previste dal sistema fiscale per i componenti reddituali di cui si tratta. In particolare: - il comma 2 prevede l'applicazione delle disposizioni dell'articolo 109, comma 9, del TUIR - a norma del quale è indeducibile ogni tipo di remunerazione dovuta su strumenti finanziari "per la quota di essa che direttamente o indirettamente comporti la partecipazione ai risultati economici della società emittente" o di altre società del gruppo - anche alle remunerazioni (interamente correlate ai risultati dell'emittente) dovute su strumenti finanziari classificati contabilmente come passività ma fiscalmente riconosciuti come titoli similari alle azioni; - il comma 3 prevede che si applichino le disposizioni di cui al comma 4, secondo periodo, dell'articolo 109 del TUIR - che considerano "imputati a conto economico i componenti imputati direttamente a patrimonio per effetto dei principi contabili adottati dall'impresa" - alle remunerazioni relative a strumenti finanziari contabilizzati come equity ma che sono passività a fini fiscali; in tal senso è comunque soddisfatta la condizione di preventiva imputazione, richiesta per la deducibilità di qualunque componente negativo di reddito, di quelle remunerazioni che, proprio perché contabilmente rappresentano il rendimento di strumenti di equity, sono iscritte nel patrimonio netto, quale parte degli utili distribuibili".

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