Divieto di compensazione per i crediti scaduti prima del fallimento

Il terzo in bonis non può eccepire, ex art. 56, comma 2, della legge fallimentare, la compensazione tra un proprio debito verso il fallito con un credito, scaduto anteriormente alla dichiarazione di fallimento, di cui, però, il primo sia divenuto titolare, per atto di cessione tra vivi, dopo l'apertura del concorso. Lo ha stabilito la Corte di Cassazione con l'ordinanza n. 9528 del 4 aprile 2019. IL FATTO L'amministrazione fallimentare ricorre per cassazione avverso la sentenza della Corte d'Appello di Bologna, reiettiva del gravame proposto contro la decisione del Tribunale di Reggio Emilia che, in accoglimento dell'opposizione promossa dalla società, revocò l'ingiunzione di pagamento della somma di € 15.405,60, oltre interessi, emessa nei suoi confronti e su istanza del menzionato fallimento. Per quanto qui d'interesse, la Corte territoriale ritenne che il giudice di prime cure avesse correttamente dichiarato la compensazione, ex art. 56 della legge fallimentare, tra il credito azionato dal fallimento verso la società e quello da quest'ultima invocato nei suoi confronti per acquisto fattone successivamente alla dichiarazione di fallimento, e considerò manifestamente infondata, alla stregua di quanto sancito dalla sentenza della Consulta n. 431 del 2000, la prospettata eccezione di illegittimità costituzionale dell'art. 56, comma 2, della legge fallimentare. Nel ricorso per cassazione, il fallimento censura la decisione della Corte territoriale per avere ritenuto compensabile il credito della società con quello ceduto dopo la dichiarazione di fallimento, assumendo che la motivazione posta a fondamento di una siffatta decisione sarebbe il frutto di un'errata interpretazione della giurisprudenza di legittimità ivi richiamata, ma non pertinente, nonché della sentenza della Corte costituzionale n. 431 del 2000, non essendo quest'ultima riferita a crediti acquisitati successivamente alla dichiarazione di fallimento, bensì un anno prima della stessa. LA DECISIONE DELLA CORTE DI CASSAZIONE La Corte di Cassazione ha accolto il ricorso. La questione di diritto può riassumersi nell'interrogativo se un terzo in bonis possa, o meno, eccepire, ex art. 56 della legge fallimentare, la compensazione tra un proprio debito verso il fallito con un credito, scaduto anteriormente alla dichiarazione di fallimento, di cui, però, il primo sia divenuto titolare, per atto di cessione tra vivi, dopo l'apertura del concorso. Orbene, il comma 2 dell'art. 56 della legge fallimentare regola esclusivamente, nel suo tenore letterale, l'ipotesi dei crediti non scaduti alla data del fallimento, e, nella Relazione ministeriale (al punto n. 13), si legge che lo stesso è volto ad "evitare possibili abusi". La norma, invero, mira a tutelare la massa dei creditori fallimentari da cessioni tra un singolo creditore ed un debitore del fallimento. In particolare, il creditore del fallimento, esposto al rischio di soddisfazione percentuale molto bassa del proprio credito, potrebbe cederlo (per una somma inferiore) ad un terzo, a sua volta debitore del fallimento, che potrebbe, in tal modo, compensare, in tutto o in parte, il proprio debito verso il fallimento. Tale cessione gioverebbe al creditore (che realizzerebbe una somma maggiore di quella ricavabile a seguito di falcidia fallimentare) ed al debitore (che opporrebbe in compensazione al fallimento l'intero credito, acquistato a prezzo inferiore) del fallimento, ma non alla procedura, che, anzi, rimarrebbe danneggiata in quanto il proprio debitore nulla verserebbe nelle sue casse. L'artificiosa compensazione, effettuata tramite l'acquisto per atto tra vivi di un credito verso il fallito nel cosiddetto periodo sospetto, viene impedita dal legislatore attraverso una presunzione assoluta di frode ai danni della massa fallimentare (come evidenziato anche dall'inapplicabilità della disposizione in esame all'ipotesi di acquisto del credito mortis causa, nella quale manca necessariamente ogni intento fraudolento); con conseguente esclusione della vis compensativa dei contrapposti crediti, così da ripristinare la vigenza, nella specie, del principio della par condicio creditorum. E' palese, dunque, che il riconoscimento della facoltà di compensazione, malgrado il fallimento, costituisca eccezione alla regola della par condicio creditorum, poiché permette al creditore del fallito di soddisfarsi tramite la corrispondente liberazione dal debito, anziché adempiere il suo debito per intero ed essere ripagato in moneta fallimentare, e qualifica la compensazione come un mezzo di autotutela del creditore in bonis. Considerazioni di ordine tecnico, oltre che ragioni di equità, comportano che le condizioni per il legittimo esercizio della compensazione nel fallimento sono semplificate rispetto all'art. 1243 cod. civ.. Non può, infatti, applicarsi l'omogeneità, poiché, con la liquidazione effettuata nel corso della procedura fallimentare, con riferimento alla data di dichiarazione del fallimento anche il credito di prestazione di cose diverse dal denaro diventa credito pecuniario (cfr. Cass. n. 8322 del 1990, che precisa, inoltre, che a tale soluzione non è di ostacolo l'art. 59 della legge fallimentare, il quale, disponendo che i crediti originariamente non pecuniari concorrono nella ripartizione dell'attivo sulla base del loro valore alla data della dichiarazione di fallimento, si riferisce all'ipotesi normale in cui il creditore di prestazione non pecuniaria non sia al tempo stesso debitore del fallimento e non esclude pertanto l'applicazione della normale generale dell'art. 56 quando il creditore sia anche debitore del fallimento). Lo stesso art. 56, comma 1, della legge fallimentare consente la compensazione, ancorché il credito non sia ancora scaduto al momento del fallimento, prescindendo dal requisito dell'esigibilità. La giurisprudenza di legittimità ammette la compensazione giudiziale, ed altresì riconosce che la compensazione nel fallimento è ammessa anche quando il controcredito del fallito divenga liquido od esigibile dopo il fallimento, purché il fatto genetico dell'obbligazione sia anteriore alla corrispondente dichiarazione, con la conseguenza che è sufficiente che i requisiti di cui all'art. 1243 cod. civ. ricorrano da ambedue i lati e sussistano al momento della pronuncia. Il requisito della preesistenza, rispetto al fallimento, del fatto genetico (o della radice causale) dell'obbligazione tutela, dunque, la distinzione tra l'amministrazione fallimentare ed il patrimonio del fallito e rende insensibile la massa rispetto ad atti dispositivi (o di assunzione di obbligazioni) compiuti da quest'ultimo dopo la dichiarazione di fallimento. Sotto il primo profilo, sono esclusi dalla possibilità di compensazione i casi in cui la pretesa del creditore verso il fallito sia venuta ad esistenza prima del fallimento, cd. credito concorsuale, mentre il suo debito sia sorto verso la massa dopo l'inizio del concorso, cd. credito della massa (cfr. Cass. n. 10140 del 1998; Cass. n. 11030 del 2002); per il secondo, speculare al primo, è preclusa la compensazione se il debito nei confronti del fallito sia anteriore alla dichiarazione di fallimento, mentre il credito dipenda da atti compiuti dal fallito successivamente e, perciò, inefficaci nei confronti della massa ai sensi dell'art. 44 della legge fallimentare. Manca, in tutte queste ipotesi, la reciprocità tra crediti concorsuali (o verso il fallito) e debiti verso la massa, perché le obbligazioni intercorrono tra patrimoni diversi. Pur quando credito e debito siano entrambi anteriori al fallimento come fatto genetico, la reciprocità può, nondimeno, mancare, se - come pacificamente accaduto nella controversia in commento - il credito verso il fallito, al momento del fallimento, appartiene ad un terzo ed il debitore ne acquista la titolarità soltanto in corso di procedura fallimentare: fattispecie, quest'ultima, che non risulta specificamente affrontata dalla giurisprudenza di legittimità seguita a Cass., SU, n. 775 del 1999. In altri termini, occorre domandarsi se il requisito della reciprocità tra i crediti/debiti (art. 1241 cod. civ.) debba preesistere al fallimento, come la radice causale dell'obbligazione, o possa verificarsi anche in corso di procedura, come per la loro liquidità ed esigibilità. Orbene, ad avviso degli Ermellini anche la reciprocità non sfugge al requisito della necessaria anteriorità al fallimento, in ragione dei limiti alla compensazione ordinaria non derogati dall'art. 56 della legge fallimentare.

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