L’Ispettorato nazionale del lavoro, con la nota prot. n. 1438 del 14 febbraio 2019, ha fornito chiarimenti in merito dell’arco temporale di riferimento su cui calcolare il rispetto del limite della media di ore notturne lavorate che, ai sensi dell’art. 13 del D.Lgs. n. 66/2003, è pari ad 8 ore nelle 24. Lavoro notturno e lavoratori notturni Il D.Lgs. n. 66/2003 definisce “periodo notturno” quel periodo di almeno 7 ore consecutive comprendenti l'intervallo tra la mezzanotte e le cinque del mattino. Le fasce orarie all’interno delle quali si colloca la prestazione di lavoro notturno sono le seguenti: - dalle ore 22,00 alle ore 5,00 del giorno successivo; - dalle ore 23,00 alle ore 6,00 del giorno successivo; - dalle ore 24,00 alle ore 7,00 del giorno successivo. E’, inoltre, “lavoratore notturno” qualsiasi lavoratore che: - durante il periodo notturno svolga almeno 3 ore del suo tempo di lavoro giornaliero impiegato in modo normale; - svolga durante il periodo notturno almeno una parte del suo orario di lavoro secondo le norme definite dai contratti collettivi di lavoro di qualsiasi livello. In difetto di disciplina collettiva è considerato lavoratore notturno qualsiasi lavoratore che svolga per almeno 3 ore lavoro notturno per un minimo di 80 giorni lavorativi all'anno. Il suddetto limite minimo è riproporzionato in caso di lavoro a tempo parziale. In merito, il Ministero del Lavoro, con l’interpello prot. n. 388 del 12 aprile 2005, ha chiarito che i succitati requisiti devono essere considerati come alternativi, vale a dire che è sufficiente che solo uno dei due sia presente perché il lavoratore debba essere assoggettato alla particolare disciplina prevista per i lavoratori notturni. Infatti, come chiarito dalla circolare ministeriale n. 8/2005, il secondo criterio di definizione del lavoratore notturno (lavoro in periodo notturno per almeno tre ore per minimo 80 giorni lavorativi all’anno) non va a sovrapporsi al primo in quanto prende in considerazione lo svolgimento di una prestazione lavorativa in parte esercitata durante il periodo notturno, a prescindere che l’attività in questione rientri nell’orario normale di lavoro. Quindi, deve considerarsi lavoratore notturno anche colui che non sia impiegato in modo normale durante il periodo notturno ma che, nell’arco di un anno, svolga almeno tre ore di lavoro notturno per un minimo di ottanta giorni lavorativi all'anno. Durata del lavoro notturno Ai sensi dell’art. 13 del D.Lgs. n. 66/2003, l'orario di lavoro dei lavoratori notturni non può superare le 8 ore in media nelle 24 ore, salva l'individuazione da parte dei contratti collettivi, anche aziendali, di un periodo di riferimento più ampio sul quale calcolare come media il suddetto limite. E’, inoltre, affidata alla contrattazione collettiva l'eventuale definizione delle riduzioni dell'orario di lavoro o dei trattamenti economici indennitari nei confronti dei lavoratori notturni e sono fatte salve le disposizioni della contrattazione collettiva in materia di trattamenti economici e riduzioni di orario per i lavoratori notturni anche se non concesse a titolo specifico. Arco temporale di riferimento Stante la norma generale, è stato posto, da parte di una sede territoriale, un quesito all’Ispettorato Nazionale del Lavoro in merito alla corretta modalità di individuazione dell’arco temporale di riferimento su cui calcolare il rispetto del limite della media di ore notturne lavorate che è, per l’appunto, pari ad 8 ore nelle 24. Con la nota prot. n. 1438 del 14 febbraio 2018 l’INL ha evidenziato che la norma non dice nulla in merito al parametro temporale in relazione al quale effettuare la media oraria del lavoro notturno ma la circolare n. 8/2005 del Ministero del Lavoro ha fornito alcuni interessanti chiarimenti. Nello specifico, la citata circolare nel ribadire che, per tutti i lavoratori notturni, l’orario non può superare le 8 ore, in media, nell’arco di 24 ore calcolate dal momento di inizio dell’esecuzione della prestazione lavorativa, ha specificato che tale limite costituisce, data la sua formulazione, una media fra ore lavorate e ore non lavorate pari ad 1/3 (8/24) che, in mancanza di una esplicita previsione normativa, può essere applicato su di un periodo di riferimento pari alla settimana lavorativa – salva l'individuazione da parte dei contratti collettivi, anche aziendali, di un periodo più ampio sul quale calcolare detto limite – considerato che il Legislatore ha in più occasioni adoperato l’arco settimanale quale parametro per la quantificazione della durata della prestazione (vedi ad esempio gli articoli 3 e 4 del D.Lgs. n. 66/2003 in materia di orario normale di lavoro e orario medio). A questo punto però, ci si chiede se il parametro della settimana lavorativa debba essere riferito all’articolazione dell’orario settimanale del singolo lavoratore (che può quindi essere organizzato su 5 o su 6 giorni di lavoro alla settimana), oppure debba essere inteso in termini astratti e, quindi, sempre riferito a 6 giorni di lavoro. E’ chiaro – come sottolinea lo stesso Ispettorato - che “dalla soluzione del quesito posto discendono conseguenze sul calcolo della media e, quindi, sulla verifica del rispetto del limite all’orario di lavoro notturno”. Infatti, se si ammette che il parametro della settimana lavorativa vada riferito all’articolazione dell’orario settimanale del singolo lavoratore: - nel caso di settimana lavorativa di 40 ore, articolata su 5 giorni, i lavoratori notturni non potrebbero effettuare lavoro straordinario, poiché la media oraria giornaliera delle otto ore sarebbe raggiunta con il completamento dell’ordinario orario di lavoro (40/5=8); - nel caso di settimana articolata su 6 giornate di lavoro, i lavoratori notturni potrebbero effettuare lavoro straordinario sino al limite delle 48 ore settimanali in quanto la media giornaliera rispetterebbe il limite legale (48/6=8). La soluzione dell’INL Per l’Ispettorato Nazionale del Lavoro, in assenza di una definizione normativa o contrattuale, la “settimana lavorativa” può essere astrattamente individuata su 6 giorni lavorativi e, in caso di prestazione lavorativa articolata su 5 giorni, il sesto giorno è da considerarsi giornata di lavoro a zero ore. Tale soluzione prescinde da una valutazione caso per caso legata al singolo orario di lavoro del dipendente e consente un’applicazione più uniforme della disciplina in materia di lavoro notturno. La sanzione Si rammenta che la sanzione prevista dall’art. 18 bis, comma 7 del D.Lgs. n. 66/2003, per aver adibito al lavoro notturno dipendenti oltre il limite delle 8 ore in media nelle 24 ore – ovvero oltre il diverso limite stabilito dalla contrattazione collettiva – va da 51 euro a 154 euro, per ogni giorno e per ogni lavoratore adibito al lavoro notturno oltre i limiti previsti.