Participation exemption: requisito della commercialità in senso “sostanziale”

Agenzia delle Entrate - Risposta n. 33 dell'11 gennaio 2021 Con la risposta n. 33 dell'11 gennaio 2021 l'Agenzia delle Entrate fornisce chiarimenti sul requisito della commercialità ai fini pex (participation exemption). Tale requisito è individuato dall'articolo 87, comma 1, lettera d), del TUIR quale "esercizio da parte della società partecipata di un'impresa commerciale secondo la definizione di cui all'articolo 55. Senza possibilità di prova contraria si presume che questo requisito non sussista relativamente alle partecipazioni in società il cui valore del patrimonio è prevalentemente costituito da beni immobili diversi dagli immobili alla cui produzione o al cui scambio è effettivamente diretta l'attività dell'impresa, dagli impianti e dai fabbricati utilizzati direttamente nell'esercizio d'impresa". Tale requisito, ai sensi del comma 2 del citato articolo 87, deve "sussistere ininterrottamente, al momento del realizzo, almeno dall'inizio del terzo periodo d'imposta anteriore al realizzo stesso". Tuttavia, il criterio formale di qualifica del reddito di cui al citato articolo 55 del TUIR costituisce condizione necessaria ma non sufficiente ad individuare il requisito della "commercialità", che va definito sulla base di un criterio sostanziale, secondo il quale non tutti i redditi prodotti nell'esercizio di impresa sono riferibili ad un'attività commerciale nel senso richiesto dalla disciplina in esame. Occorre precisare, altresì, che la verifica del suddetto requisito non può essere basata esclusivamente sul contenuto dell'oggetto sociale e sulla qualifica formale attribuita all'attività esercitata. In buona sostanza, l'oggetto sociale rileva ai fini della sussistenza del requisito della "commercialità" nella misura in cui trovi, di fatto, rispondenza nelle attività, in concreto, poste in essere dal soggetto partecipato. In ordine ai presupposti applicativi della participation exemption, inoltre, l'articolo 87, comma 5, del TUIR prevede che "Per le partecipazioni in società la cui attività consiste in via esclusiva o prevalente nell'assunzione di partecipazioni, i requisiti di cui alle lettere c) e d) del comma 1 si riferiscono alle società indirettamente partecipate e si verificano quando tali requisiti sussistono nei confronti delle partecipate che rappresentano la maggior parte del valore del patrimonio sociale della partecipante". La disposizione in esame si riferisce, in particolare, alle cessioni di partecipazioni nelle società holding, intendendo per tali le società la cui attività consiste in via esclusiva o prevalente nell'assunzione di partecipazioni. In tale ipotesi, risulta necessario superare lo schermo societario e verificare i requisiti di cui all'articolo 87, comma 1, lettere c) e d), direttamente in capo alle società partecipate. L'impresa commerciale, al cui esercizio è subordinata l'applicazione della participation exemption, è individuata sulla base dei criteri di cui all'articolo 55 del TUIR, con la conseguenza che nel contesto delle disposizioni recate dall'articolo 87 in esame essa coincide con le attività che danno luogo a reddito di impresa e, quindi, rileva secondo una definizione più ampia rispetto a quella civilistica. Il concetto di impresa commerciale, secondo la definizione di cui all'articolo 55 ricomprende, infatti, non solo le attività indicate nell'articolo 2195 del codice civile, ma anche le attività di cui al successivo comma 2 del medesimo articolo 55, che - come è noto - reca una elencazione aggiuntiva (rispetto a quella civilistica) di fattispecie di reddito d'impresa, più che una definizione di impresa commerciale. Pertanto, il requisito della commercialità deve essere considerato in maniera sostanziale, non limitandosi ad un esame meramente formale dell'oggetto sociale; l'attività va riscontrata laddove esista una struttura operativa idonea alla produzione e/o alla commercializzazione di beni o servizi potenzialmente produttivi di ricavi. L'adesione al principio di effettività consente, di contro, di escludere che si abbia esercizio di un'attività d'impresa in relazione a mere intenzioni ovvero in relazione all'assolvimento di meri adempimenti formali.

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Participation exemption: requisito della commercialità in senso “sostanziale”

Il requisito della commercialità deve essere considerato in maniera sostanziale, non limitandosi ad un esame meramente formale dell'oggetto sociale

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