Assonime pubblica la circolare n. 27/2022 del 21 novembre 2022 dal titolo “I doveri degli organi sociali per la prevenzione e gestione della crisi nel nuovo Codice della crisi” con cui illustra le disposizioni del Codice della crisi che riguardano i doveri e le responsabilità degli organi sociali per la prevenzione e gestione della crisi, introdotte dal decreto legislativo 17 giugno 2022, n. 83, in attuazione della direttiva (UE) 1023/2019. Il documento si sofferma, in particolare: - sulle nuove definizioni di crisi e di probabilità di crisi; - sulle modifiche alla disciplina degli assetti organizzativi, amministrativi e contabili in funzione della rilevazione tempestiva della crisi; - sui doveri dell’organo di controllo nell’ambito del nuovo istituto della composizione negoziata della crisi. Assonime evidenzia che le nuove regole preordinate all’emersione precoce della crisi rafforzano gli aspetti della prevenzione e incidono direttamente sui doveri degli organi sociali e sulle modalità di rilevazione, segnalazione e gestione della crisi e dell’insolvenza, mutando l’impostazione della formulazione originaria del Codice della crisi. Esse ruotano intorno alla ridefinizione del concetto di crisi con l’abrogazione di tutto il sistema degli indici e degli indicatori che costituivano il presupposto per l’attivazione delle misure di allerta, anch’esse abrogate. La crisi viene definita come lo stato del debitore che rende probabile l’insolvenza, il quale si manifesta con l’inadeguatezza dei flussi di cassa prospettici a far fronte alle obbligazioni nei dodici mesi successivi, anziché nei sei mesi successivi come originariamente previsto. E’ stato dunque ampliato l’orizzonte temporale di riferimento per valutare lo stato di crisi, allineandolo a quello previsto per la perdita di continuità aziendale. Viene introdotta inoltre la nuova categoria della “probabilità di crisi”, quale presupposto del nuovo istituto della composizione negoziata. La probabilità di crisi si affianca alle situazioni di crisi e insolvenza, impegnando gli amministratori a doveri di monitoraggio e intervento più stringenti rispetto alle diverse fasi di difficoltà dell’impresa. La seconda novità di rilievo riguarda la puntualizzazione di alcuni profili sul tema degli assetti organizzativi che gli amministratori devono istituire per la rilevazione tempestiva della crisi. In particolare, la nuova norma stabilisce che, per prevedere la crisi, gli assetti devono consentire di: - rilevare gli squilibri di carattere patrimoniale, economico-finanziario rapportati alle specifiche caratteristiche dell’impresa; - verificare la non sostenibilità dei debiti e della continuità aziendale per i dodici mesi successivi; - ricavare le informazioni necessarie per eseguire il test pratico per l’accesso alla composizione negoziata della crisi. La modifica alla disciplina degli assetti è strettamente connessa al nuovo istituto della composizione negoziata della crisi, che sostituisce integralmente le misure di allerta e composizione della crisi, e a cui si affiancano i doveri di segnalazione posti in capo all’organo di controllo e ai creditori pubblici qualificati, in un contesto integralmente nuovo rispetto ai corrispondenti doveri previsti dalla formulazione originaria del Codice della crisi. La composizione negoziata diviene uno strumento di ausilio alle imprese che consente di avviare volontariamente un percorso stragiudiziale al verificarsi di una situazione di squilibrio economico, patrimoniale e finanziario che rende probabile non solo l’insolvenza, ma anche la crisi stessa, anticipando di conseguenza i doveri di intervento degli amministratori. Con la composizione negoziata l’imprenditore può, infatti, chiedere la nomina di un professionista esperto nelle ristrutturazioni che lo coadiuvi nelle trattative con i creditori, per giungere a una soluzione concordata di natura giudiziale o stragiudiziale in base alla natura ed entità della situazione di squilibrio, oppure ad una rapida liquidazione nel caso in cui non sussistano ragionevoli prospettive di risanamento. In capo all’organo di controllo viene posto il dovere di segnalare agli amministratori, con specifiche formalità, la sussistenza dei presupposti per la presentazione dell’istanza di nomina del professionista. Tale dovere si colloca nell’ambito del più generale dovere di vigilanza sulle condotte degli amministratori imposto dall’articolo 2403 del codice civile, e completa un sistema di monitoraggio e gestione della crisi esclusivamente interno alla società, che rimette alla discrezionalità degli amministratori le scelte di intervento per il superamento della situazione di difficoltà dell’impresa, e all’organo di controllo la possibilità di ricorrere allo strumento della denuncia al Tribunale per gravi irregolarità nella gestione ex articolo 2409 c.c., nei casi gravi di inerzia degli stessi. Assonime ritiene che la più ampia nozione di crisi, la specificazione del contenuto degli assetti organizzativi, la possibilità di ricorrere a un nuovo strumento per fronteggiare anche situazioni di probabilità di crisi, costituiscono il “paradigma del cambiamento culturale” sotteso al Codice riformato, il quale, attraverso la responsabilizzazione degli organi sociali, mira ad una vera cultura della prevenzione della crisi, collocando la stessa all’interno del più ampio sistema di gestione e controllo dei rischi d’impresa e rafforzando il valore dell’organizzazione aziendale quale strumento principe per l’intercettazione precoce della situazione di difficoltà dell’impresa e per la sua efficiente soluzione.